Возможные риски для бизнеса и необходимые комплаенс-меры

партнер Baker & McKenzie
С учетом изменений в законодательстве о персональных данных и практике его правоприменения нарушение его требований стремительно превращается из отдаленного и теоретического риска в реальную угрозу для непрерывности бизнеса многих компаний. Это вызвано, во-первых, вступлением в силу закона о «локализации» персональных данных и изменениями в процедурах проведения проверок, а во-вторых, не утрачивающими своей актуальности общими требованиями законодательства о персональных данных, которые многие компании не соблюдают в полной мере до сих пор.
Так, согласно недавно озвученной статистике Рос-комнадзора, за последние 11 месяцев им было проведено 805 проверок (в том числе 58 внеплановых), выявлено 1188 нарушений по результатам 1738 мероприятий систематического наблюдения, выдано 613 предписаний и составлено 6374 протокола об административных правонарушениях. Кроме того, было выявлено как минимум три случая неправомерного использования иностранных баз персональных данных.

юрист Baker & McKenzie
Данные цифры кажутся не слишком значительными на фоне общего количества операторов персональных данных (по данным Роскомнадзора, сейчас в России от 5 до 7 млн операторов). Однако важно понимать, что большую часть из этих 5—7 млн операторов составляют предприятия малого и среднего бизнеса, индивидуальные предприниматели, нотариусы и прочие, при этом особый интерес контрольно-надзорные органы будут проявлять в отношении достаточно ограниченного числа компаний. Кроме того, согласно заявлениям Роскомнадзора, мы можем ожидать более активную контрольно-надзорную деятельность в предстоящем 2016 году.
Поскольку переход к юридически правильной модели
обработки персональных данных на практике может занять достаточно много времени в силу ограниченности ресурсов компании, мы рекомендуем заблаговременно приводить свою деятельность в соответствие законодательству, не дожидаясь появления Роскомнадзора.
Круг затрагиваемых бизнес-процессов
Учитывая комплексный и взаимосвязанный характер задач и комплаенс-мероприятий, вытекающих из законодательства о персональных данных, необходим системный подход к решению проблем.
Компаниям необходимо: во-первых, инвентаризировать все информационные системы и бизнес-процессы, предполагающие обработку персональных данных; во-вторых, определить круг и роли пользователей данных систем и участников данных бизнес-процессов;
в-третьих, оценить их значимость для бизнеса компании. При этом важно привлечь широкий ряд участников бизнес-процессов, поскольку некоторые процессы обработки персональных данных могут оказаться неожиданными или невидимыми для руководства компании.
В процессе инвентаризации необходимо также разъяснить всем участникам данного процесса, что под персональными данными в настоящее время понимается не только информация, позволяющая прямо определить конкретное лицо (например, паспортные данные), но также сведения, с помощью которых можно установить лицо по ряду косвенных признаков (например, по сочетанию его адреса электронной почты, пола и даты рождения). Кроме того, под персональными данными также понимается любая иная информация, связанная с такими прямо или косвенно определенными или определяемыми лицами (сведения о заработной плате, наличии загранпаспорта и визы, табельном номере сотрудника, содержимом заказа клиента — физического лица и прочее).
Такая подробная и тщательная инвентаризация бизнес-процессов позволит избежать бессистемной комплаенс-деятельности, непредвиденных рисков, а также своевременно определить последовательности и приоритетные направления для дальнейшей работы.
Определение рисков, связанных с несоблюдением законодательства
В случае несоблюдения законодательства о персональных данных компании могут быть привлечены к ответственности как российскими органами государственной власти, так и гражданами, чьи права затронуты таким нарушением.
Первый возможный сценарий привлечения к ответственности — Роскомнадзор может самостоятельно принять решение о проведении плановой проверки компании или провести мероприятия систематического наблюдения (новая форма контрольно-надзорной деятельности, которую Роскомнадзор может осуществлять без участия оператора персональных данных, например, путем изучения интернет-сайтов).
В результате таких действий Роскомнадзор, согласно готовящемуся проекту постановления правительства, может предписать компании устранить выявленные нарушения в течение срока от десяти дней до шести месяцев (по усмотрению Роскомнадзора) и возбудить административное дело с последующим наложением штрафа на должностных и юридических лиц в размере, не превышающем 10 тысяч рублей.
Помимо этого, в случае если речь идет о нарушениях на сайте компании, Роскомнадзор будет вправе инициировать блокировку доступа к данному сайту на основании вступившего в силу судебного акта.
Такой механизм блокировок создает значительные риски для деятельности интернет-компаний (включая онлайн-сервисы, онлайн-магазины, B2B-площадки и прочее), которые не соблюдают или не полностью соблюдают требования законодательства о персональных данных.
Другой, еще более значимый риск наступает в том случае, если компания не устранит какие-либо нарушения, указанные в предписании Роскомнадзора, в обозначенный срок. При таких обстоятельствах, согласно готовящемуся проекту постановления правительства, Роскомнадзор будет вправе провести полномасштабную внеплановую проверку соблюдения законодательства о персональных данных, а также направить требование о приостановлении обработки персональных данных с нарушением законодательства до устранения нарушений. Данные требования могут повлечь гораздо более серьезные последствия для бизнеса по сравнению с блокировкой сайта, например, если речь идет об использовании информационных систем со сведениями об обслуживаемых клиентах.
Наконец, невыполнение в установленный срок законного предписания (постановления, представления, решения) об устранении нарушений законодательства может повлечь административную ответственность для компании и ее должностных лиц (с возможностью дисквалификации должностных лиц на срок до трех лет).
Кроме того, если требование о пресечении каких-либо нарушений будет закреплено в судебном акте, его неисполнение может квалифицироваться как «злостное неисполнение служащим коммерческой или иной организации вступивших в законную силу приговора суда, решения суда или иного судебного акта», что может повлечь уголовную ответственность по статье 315 УК РФ (с возможностью лишения свободы на срок до двух лет).

